14 июня 2022 года в Торгово-промышленной палате Москвы состоялся круглый стол на тему «Медиация как основной инструмент разрешения конфликтных ситуаций: тенденции и перспектива развития в РФ», на котором я в своем докладе обратила внимание на необходимость внесения медиативной оговорки в договоры, в том числе и трудовые. На мой взгляд это прежде всего связано со следующими аспектами.
_x000D__x000D_В Российской Федерации обращение в суд до сих пор является самым распространенным способом защиты нарушенных прав, особенно в последнее время.
_x000D__x000D_В большинстве случаев судебные разбирательства практически никогда не проходят как для истца, так и для ответчика гладко и беспроблемно: с ними связаны потеря большого количества времени, затраты на оплату государственных пошлин, услуг судебных представителей, адвокатов, оплату услуг экспертов и специалистов и прочие судебные расходы.
_x000D__x000D_Не говоря о том, что обращение в суд – это стрессовая ситуация, а перегруженность судебной системы и увеличенные сроки рассмотрения дел, лишь приводит к нагнетанию конфликта.
_x000D__x000D_Подача искового заявления и последующие судебные заседания приводят к разглашению внутренних конфликтов, чтотакже нежелательнодля участников процесса– многие компании и индивидуальные предприниматели дорожат не только своей репутацией, но с условиях наложения ограничительных санкций иностранными партнерами многие надеяться сохранить дальнейшие доброжелательные отношения с деловыми партнерами, даже если с таковыми могут возникнуть определенные разногласия по выполнению взаимных обязательств на этапах исполнения уже подписанных договоров. А открытый доступ к картотеке судебных дел позволяет третьим лицам получать информацию о проблемных моментах в деятельности интересующей компании.
_x000D__x000D_Одним из способов избежать подобных негативных последствий является обращение к процедуре медиации, которая способствует мирному урегулированию конфликта.
_x000D__x000D_Рассмотрим варианты обращения к процедуре медиации, которые закреплены в действующем законодательстве.
_x000D__x000D_Во-первых, процедура медиации может начать применяться с момента заключения сторонами соглашения о проведении процедуры медиации, когда спор уже возник.
_x000D__x000D_Во-вторых, проведение процедуры может быть оговорено заранее и включено в текст договора (или отражено в дополнительном соглашении к нему) в качестве способа разрешения спора, который может возникнуть между сторонами в будущем в связи с каким-либо правоотношением.
_x000D__x000D_Достижение договоренностей о проведении процедуры медиации в договоре или в дополнительном соглашении, в случае возникновении неисполнения или ненадлежащего исполнения условий договора и будет являться медиативной оговоркой.
_x000D__x000D_Ввиду отсутствия четкой регламентации процедуры медиации как таковой в российском законодательстве правила оформления медиативной оговорки детально не прописаны.
_x000D__x000D_Но, исходя из практики по заключению договоров с включением в них медиативной оговорки, можно выделить основные моменты, на которые следует обратить внимание при желании использовать такую оговорку.
_x000D__x000D_На какие моменты следует обратить внимание юристам при включении медиативной оговорки.
_x000D__x000D_Медиативная оговорка может быть внесена в текст самого договора, или же, если договор был составлен ранее, но стороны решили принять соглашение о применении процедуры медиации, оформлена дополнительным соглашением к данному договору.
_x000D__x000D_Медиативная оговорка составляется в той форме, что и сам договор. Это требование гражданского законодательства.
_x000D__x000D_В медиативной оговорке желательно закрепление обязательности досудебного разрешения спора, что дает возможность в будущем не усугубить возможный конфликт. В связи с этим считаем необходимым указать следующие моменты:
_x000D__x000D_- необходимо указать возможность обращаться в суд только после проведения процедуры медиации, если она не принесла желаемого результата, и сторонам не удалось прийти к компромиссу.
_x000D__x000D_Ведь именно об этом говорится в статье 4 Федерального закона от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». До тех пор, пока сторонами не будет выполнено обязательство о необращении в суд в течение времени применения процедуры медиации к возникшему спору, данное обязательство будет признаваться судом или третейским судом имеющим силу (за исключением случая, если одной из сторон полагает необходимым защитить свои права.)
_x000D__x000D_Также эти же положения подтверждаются статьям 135 и 222 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, статьям 128 и 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в соответствии с которыми основанием для суда к возвращению, оставлению без движения и оставлению без рассмотрения искового заявления является несоблюдение истцом досудебного порядка урегулирования с ответчиком спора.
_x000D__x000D_Медиативная оговорка также может включаться и в трудовой договор при обоюдном волеизъявлении работника и работодателя.
_x000D__x000D_Имеется определенный смысл в такой оговорке, если, например, функции работника осуществляются дистанционно или связаны с обработкой конфиденциальных данных и документов, разглашение которых в суде являлось бы нежелательным. в медиативной оговорке следует закрепить, на какие споры и разногласия распространяется урегулирование посредством применения процедуры медиации.
_x000D__x000D_Так, стороны могут договориться о широком круге споров, указав, что урегулированию путем процедуры медиации подлежат все разногласия и споры, которые вытекают из заключенного договора.
_x000D__x000D_А могут, напротив, выделить только конкретные споры, которые они согласны урегулировать с помощью процедуры медиации.
_x000D__x000D_- определить медиатора или организацию, которая осуществляет медиаторскую деятельность.
_x000D__x000D_Тогда при возникновении спора стороны (или одна из сторон) могут обратиться к указанному медиатору или в организацию для получения согласия выступить в качестве посредника по данному спору.
_x000D__x000D_На практике такого рода формулировка может выглядеть следующим образом: «Любой спор, разногласия, которые могут возникнуть из настоящего договора, подлежат урегулированию с помощью процедуры медиации в организации по разрешению конфликтных ситуаций «….»;
_x000D__x000D_• согласовать сторонами порядка оплаты услуг медиатора, а также правил и сроков проведения процедуры медиации.
_x000D__x000D_В качестве примера, учитывая выше обозначенные моменты, медиативная оговорка, включенная в основной договор, может быть сформулирована так:
_x000D__x000D_«Все споры, возникающие из настоящего договора или в связи с ним, подлежат урегулированию с помощью переговоров. В случае, если в процессе переговоров договоренности не достигнуты, стороны обязуются прибегнуть к процедуре медиации, проводимой в соответствии с законодательством РФ (указать наименование организации), прежде, чем обратиться к любому другому способу разрешения споров (арбитраж, суд, третейский суд и т.д.), а также в соответствии с Регламентом (указать наименование организации), устанавливающим правила проведения процедуры медиации.
_x000D__x000D_Стороны обязуются соблюсти досудебный порядок разрешения споров и в равных долях принять на себя расходы за оказание медиаторских услуг вышеуказанного некоммерческого партнерства.
_x000D__x000D_В случае, если в течение 30 дней со дня возникновения спора стороны не придут к согласию и не заключат соглашение о проведении процедуры медиации, такой спор подлежит разрешению в установленном законом порядке.
_x000D__x000D_В случае, если в течение 60 дней после заключения соглашения о проведении процедуры медиации или иного срока, обозначенного в таком соглашении, спор остается неурегулированным, он также подлежит разрешению в установленном законом порядке.».
_x000D__x000D_В целом, для тогочтобы правильно сформулировать медиативную оговорку, достаточно указания на готовность сторон прибегнуть к процедуре медиации и обозначения круга споров, подлежащих ей.
_x000D__x000D_Особенно с учетом того, что в случае, если возникнет спор, сторонам будет необходимо заключить новое соглашение - о проведении процедуры медиации, в котором представится возможным более детально обсудить взаимоприемлемые условия ее проведения.
_x000D__x000D_Использование медиативной оговорки несомненноможет помочь существенно минимизировать время и расходы, которые понадобятся для урегулирования произошедшего разногласия, а также сохранить доброжелательные отношения с партнерами и контрагентами для дальнейшего плодотворного сотрудничества.
_x000D__x000D_Поэтому нужно очень ответственно и осторожно относиться к содержанию медиативной оговорки. Она недолжна предоставлять преимущества одной из сторон и должна быть корректно сформулирована, чтобы избежать двусмысленного толкования. В таком случае включенная медиативная оговорка может иметь обратный эффект и может создать дополнительные сложности для разрешения спора.
Информационный портал Момент Истины является открытой дискуссионной площадкой. Мнение колумнистов и приглашенных гостей студии может не совпадать с позицией Редакции.
Профессиональный медиатор, тренер-медиатор, Практикующий юрист с опытом работы более 20 лет, Кандидат юридических наук, доцент, Автор более 70 научных публикаций на портале eLIBRARY (40 публикаций включены в РИНЦ), Основатель и руководитель Академии практической медиации и права, Преподаватель программы ДПО «Подготовка медиаторов. Фундаментальный курс», Председатель Комитета МТПП по развитию медиации, Председатель Коллегии посредников «Ц.С.Б.», Член Московского областного отделения «ОПОРЫ РОССИИ», Эксперт площадки «Знание.Вики»
